化工
日前國務(wù)院發(fā)布了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》，決定建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會(huì)議制度，具體承擔(dān)并購安全審查工作。從3月14日開始，外資并購境內(nèi)企業(yè)需過“安檢”。
中國歐盟商會(huì)率先表示此舉是中國在提高外資并購境內(nèi)企業(yè)程序方面透明度的積極舉措。同時(shí)外國投資者更為關(guān)注的是，此項(xiàng)制度執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)如何細(xì)化？
減少操作隨意性
2月12日發(fā)布的《通知》稱，將建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會(huì)議制度，對(duì)外資在中國境內(nèi)并購企業(yè)進(jìn)行相應(yīng)審查。這意味著空轉(zhuǎn)兩年有余的“外資并購設(shè)安全審查制度”終于落地。2008年8月1日，《反壟斷法》頒布實(shí)施，但由于該法只對(duì)“外資并購設(shè)安全審查制度”做出了原則性的規(guī)定，沒有相應(yīng)配套的實(shí)施措施，該制度無法落實(shí)。
根據(jù)《通知》，安全審查范圍包括外資并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外資并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國投資者取得。
與2006年發(fā)布的10號(hào)文件《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》相比，此次《通知》將規(guī)定范圍從知名品牌及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)擴(kuò)大到了其他產(chǎn)業(yè)。此外，《通知》也明確指出，審查制度將只包括外國投資者取得實(shí)際控制權(quán)的情況。
美國美邁斯律師事務(wù)所上海辦事處合伙人李強(qiáng)律師認(rèn)為：“對(duì)外國資本并購本國企業(yè)設(shè)置審查制度是國際上有先例可循的”。以美國為例，成立于1975年的美國外國投資委員會(huì)，隸屬美國財(cái)政部，包括國防部、商務(wù)部等16個(gè)部門機(jī)構(gòu)的代表。是美國政府內(nèi)部的一個(gè)專門負(fù)責(zé)審查外國投資對(duì)于美國公司及機(jī)構(gòu)的國家安全影響。
在外資并購問題上，由于涉及的利益主體比較多，往往存在許多不同意見。北京億達(dá)律師事務(wù)所李亞飛律師介紹，由于此前，并購安全審查范圍標(biāo)準(zhǔn)的缺失，造成了外資并購審批過程中隨意性較大，有的甚至嚴(yán)重影響了并購的進(jìn)程，給并購雙方帶來了很大的困擾，甚至錯(cuò)失并購良機(jī)。典型案例就是徐工凱雷并購案。2005年10月，徐工與凱雷在南京簽訂了《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》和《合資協(xié)議》。此事后來引發(fā)了外資并購是否危及國家經(jīng)濟(jì)安全的爭論。并購方案雖然歷經(jīng)3年3次修改，最終仍胎死腹中。
實(shí)施細(xì)節(jié)待確定
盡管這與國際通行的做法接軌，政府官員和專家解讀這并非中國限制外資政策的體現(xiàn)，但相關(guān)細(xì)節(jié)的缺失仍然讓外資企業(yè)感到擔(dān)心，對(duì)外資并購的審批程序是否更為繁瑣，從而增加成本，以及此項(xiàng)制度執(zhí)行的尺度在何種范圍隨意性太大。
中國歐盟商會(huì)主席戴杰表示：“對(duì)企業(yè)并購進(jìn)行安全審查是中國政府的權(quán)利，這也是世界各國保證經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定的手段。但是我們希望在實(shí)際執(zhí)行中，新安全審查制度不會(huì)對(duì)在華外國投資的可預(yù)見性產(chǎn)生負(fù)面影響。”
中國歐盟商會(huì)的擔(dān)憂與近年來歐盟國家企業(yè)強(qiáng)化中國在其全球化戰(zhàn)略中的地位不無關(guān)系。最新一次發(fā)布的年度《中國歐盟商會(huì)商業(yè)信心調(diào)查》顯示，被調(diào)查企業(yè)中64%的公司將中國視為其三大投資地之一。其中不乏德國拜耳、巴斯夫等知名企業(yè)。
李強(qiáng)所在的美遼斯律師事務(wù)所正在為跨國公司的客戶起草一份法律意見書，分析實(shí)施外資并購設(shè)安全審查制度后，對(duì)外資企業(yè)的影響，“我們認(rèn)為，實(shí)施外資并購設(shè)安全審查制度后，外資企業(yè)在并購過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)不一定會(huì)大幅度增加，需要履行的法律程序卻增加了�！崩顝�(qiáng)介紹說，中國與美國的法律制度不同，在美國實(shí)施外資并購只有在有可能涉及國家安全的情況下才會(huì)進(jìn)行審查。但是，中國實(shí)施的是嚴(yán)格外資審批制度，只要是外資企業(yè)以并購方式進(jìn)入中國就要進(jìn)行相應(yīng)的審查。
未來，外資企業(yè)在中國實(shí)施并購，需經(jīng)過三道門檻，即首先是符合《外商在華投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定的產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策;其次，涉嫌市場(chǎng)份額壟斷的，要依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，接受反壟斷調(diào)查：最后，如果涉及《通知》中規(guī)定的領(lǐng)域還要接受國家安全審查。
相對(duì)于增加審批程序的擔(dān)憂，對(duì)于此項(xiàng)制度執(zhí)行尺度更為引人關(guān)注�！啊锻ㄖ分皇且�(guī)定了外資并購設(shè)安全審查制度的大體框架，還沒有細(xì)則，具體如何執(zhí)行要看相關(guān)部門。企業(yè)對(duì)這個(gè)問題更為關(guān)注�！崩顝�(qiáng)說。比如，《通知》中規(guī)定，對(duì)于關(guān)系到國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)并購，在安全審查范圍之內(nèi)。但是，什么是重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源，卻沒有明確的規(guī)定。目前，外資對(duì)糧油加工等諸多上下游環(huán)節(jié)已涉足控制很深，這是否屬于安全審查范圍之內(nèi)呢?
“我們希望，主管部門能盡快出臺(tái)相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則，以降低企業(yè)在并購過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)。”李強(qiáng)說。
中國歐盟商會(huì)率先表示此舉是中國在提高外資并購境內(nèi)企業(yè)程序方面透明度的積極舉措。同時(shí)外國投資者更為關(guān)注的是，此項(xiàng)制度執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)如何細(xì)化？
減少操作隨意性
2月12日發(fā)布的《通知》稱，將建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會(huì)議制度，對(duì)外資在中國境內(nèi)并購企業(yè)進(jìn)行相應(yīng)審查。這意味著空轉(zhuǎn)兩年有余的“外資并購設(shè)安全審查制度”終于落地。2008年8月1日，《反壟斷法》頒布實(shí)施，但由于該法只對(duì)“外資并購設(shè)安全審查制度”做出了原則性的規(guī)定，沒有相應(yīng)配套的實(shí)施措施，該制度無法落實(shí)。
根據(jù)《通知》，安全審查范圍包括外資并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位;外資并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國投資者取得。
與2006年發(fā)布的10號(hào)文件《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的暫行規(guī)定》相比，此次《通知》將規(guī)定范圍從知名品牌及戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)擴(kuò)大到了其他產(chǎn)業(yè)。此外，《通知》也明確指出，審查制度將只包括外國投資者取得實(shí)際控制權(quán)的情況。
美國美邁斯律師事務(wù)所上海辦事處合伙人李強(qiáng)律師認(rèn)為：“對(duì)外國資本并購本國企業(yè)設(shè)置審查制度是國際上有先例可循的”。以美國為例，成立于1975年的美國外國投資委員會(huì)，隸屬美國財(cái)政部，包括國防部、商務(wù)部等16個(gè)部門機(jī)構(gòu)的代表。是美國政府內(nèi)部的一個(gè)專門負(fù)責(zé)審查外國投資對(duì)于美國公司及機(jī)構(gòu)的國家安全影響。
在外資并購問題上，由于涉及的利益主體比較多，往往存在許多不同意見。北京億達(dá)律師事務(wù)所李亞飛律師介紹，由于此前，并購安全審查范圍標(biāo)準(zhǔn)的缺失，造成了外資并購審批過程中隨意性較大，有的甚至嚴(yán)重影響了并購的進(jìn)程，給并購雙方帶來了很大的困擾，甚至錯(cuò)失并購良機(jī)。典型案例就是徐工凱雷并購案。2005年10月，徐工與凱雷在南京簽訂了《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》和《合資協(xié)議》。此事后來引發(fā)了外資并購是否危及國家經(jīng)濟(jì)安全的爭論。并購方案雖然歷經(jīng)3年3次修改，最終仍胎死腹中。
實(shí)施細(xì)節(jié)待確定
盡管這與國際通行的做法接軌，政府官員和專家解讀這并非中國限制外資政策的體現(xiàn)，但相關(guān)細(xì)節(jié)的缺失仍然讓外資企業(yè)感到擔(dān)心，對(duì)外資并購的審批程序是否更為繁瑣，從而增加成本，以及此項(xiàng)制度執(zhí)行的尺度在何種范圍隨意性太大。
中國歐盟商會(huì)主席戴杰表示：“對(duì)企業(yè)并購進(jìn)行安全審查是中國政府的權(quán)利，這也是世界各國保證經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定的手段。但是我們希望在實(shí)際執(zhí)行中，新安全審查制度不會(huì)對(duì)在華外國投資的可預(yù)見性產(chǎn)生負(fù)面影響。”
中國歐盟商會(huì)的擔(dān)憂與近年來歐盟國家企業(yè)強(qiáng)化中國在其全球化戰(zhàn)略中的地位不無關(guān)系。最新一次發(fā)布的年度《中國歐盟商會(huì)商業(yè)信心調(diào)查》顯示，被調(diào)查企業(yè)中64%的公司將中國視為其三大投資地之一。其中不乏德國拜耳、巴斯夫等知名企業(yè)。
李強(qiáng)所在的美遼斯律師事務(wù)所正在為跨國公司的客戶起草一份法律意見書，分析實(shí)施外資并購設(shè)安全審查制度后，對(duì)外資企業(yè)的影響，“我們認(rèn)為，實(shí)施外資并購設(shè)安全審查制度后，外資企業(yè)在并購過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)不一定會(huì)大幅度增加，需要履行的法律程序卻增加了�！崩顝�(qiáng)介紹說，中國與美國的法律制度不同，在美國實(shí)施外資并購只有在有可能涉及國家安全的情況下才會(huì)進(jìn)行審查。但是，中國實(shí)施的是嚴(yán)格外資審批制度，只要是外資企業(yè)以并購方式進(jìn)入中國就要進(jìn)行相應(yīng)的審查。
未來，外資企業(yè)在中國實(shí)施并購，需經(jīng)過三道門檻，即首先是符合《外商在華投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定的產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策;其次，涉嫌市場(chǎng)份額壟斷的，要依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，接受反壟斷調(diào)查：最后，如果涉及《通知》中規(guī)定的領(lǐng)域還要接受國家安全審查。
相對(duì)于增加審批程序的擔(dān)憂，對(duì)于此項(xiàng)制度執(zhí)行尺度更為引人關(guān)注�！啊锻ㄖ分皇且�(guī)定了外資并購設(shè)安全審查制度的大體框架，還沒有細(xì)則，具體如何執(zhí)行要看相關(guān)部門。企業(yè)對(duì)這個(gè)問題更為關(guān)注�！崩顝�(qiáng)說。比如，《通知》中規(guī)定，對(duì)于關(guān)系到國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)并購，在安全審查范圍之內(nèi)。但是，什么是重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源，卻沒有明確的規(guī)定。目前，外資對(duì)糧油加工等諸多上下游環(huán)節(jié)已涉足控制很深，這是否屬于安全審查范圍之內(nèi)呢?
“我們希望，主管部門能盡快出臺(tái)相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則，以降低企業(yè)在并購過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)。”李強(qiáng)說。
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（苒兒）